Коллизионные нормы: общая характеристика, структура, виды

Предпосылками возникновения коллизионной нормы является усиление процессов миграции населения за границу, расширение хозяйственных связей между государствами и тому подобное. Содержанием коллизионной нормы является отсылка к компетентному законодательству, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям. Иногда до содержания коллизионной нормы включается и требование надлежащего применения иностранного закона. Однако вряд ли следует обращать особое внимание на это требование, ведь она является обязательной для применения любого нормативного предписания.

В юридической литературе утверждают, что коллизионная норма может отсылать к компетентного правопорядка или же к праву государства. Хотя термин "компетентный правопорядок" все чаще употребляется в доктрине (А. С. Довгерт, В. И. Кисель), однако он, а также срок "право", по содержанию шире термина "законодательство". Сегодня в Законе Украины "О международное частное право" от 2005 г. использовано терминологию "государства". В международных двусторонних договорах об оказании правовой помощи по различным категориям дел использовано терминологию "законодательство государства".

Коллизионные нормы как юридико-технические образования по структуре являются сложными нормами. Утверждают, что они, как и другие нормы, имеющие в своем составе гипотезу, диспозицию и санкцию. Но в международном частном праве утвердилась позиция, согласно которой каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки. В первой части нормы (в объеме) указывается правовід-ношение, которое требует законодательного урегулирования (например, способность к заключению гражданско-правовых соглашений; определение права собственности на вещь; отношения преемственности). Во второй части нормы (привязке; коллизионном принципе; формуле прикрепления) содержится отсылка к законодательству государства, которое должно урегулировать определенное правоотношение (по законодательству государства, где создано предприятие или организацию; по закону страны, где находится имущество; по закону последнего постоянного места жительства наследодателя, др.).

По содержанию объема это могут быть нормы, направленные на решение определенных вопросов, связанных с правосубъектностью лиц, правом собственности и др. По содержанию привязки они делятся на односторонние и двусторонние. Односторонние коллизионные нормы (и привязки) указывают на применение к правоотношениям законодательства конкретного государства. Например, за правом Украины определяется форма сделки в отношении недвижимого имущества, право на которое зарегистрировано на территории Украины (ч. 2 ст. 31 Закона Украины "О международное частное право" от 2005 г.).

Двусторонние коллизионные нормы имеют общее правило - привязку, что позволяет определить, закон какого государства следует применить к правоотношениям с "иностранным элементом". Так, большинство договоров о правовой помощи, заключенных с участием Украины, содержат норму, по которой форма регистрации брака определяется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой регистрируется брак (ч. 1 ст. 24 Договора с участием Республики Молдова; ч. 1 ст. 25 - Республики Грузия; ч. 1 ст. 24 - Республики Польша). Вообще, в абсолютном большинстве случаев в законодательстве применяются двусторонние привязки. Большинство коллизионных привязок в нормах Закона Украины "О международное частное право" от 2005 г. есть также двусторонними.

в Общем коллизионная норма может санкционировать действие норм иностранного права в сфере функционирования "своего" права. Это составляет особенность коллизионной нормы.

Коллизионные привязки могут применяться к: 1) личного статуса физических и юридических лиц; 2) правового положения имущества; 3) сделок и юридических фактов. В доктрине коллизионные привязки обозначаются краткими латинскими выражениями.

1. Личный статус физических и юридических лиц определяется личным законом и законом национальности, которые имеют разновидности.

До личного статуса физических лиц применяется личный закон (lex personalis) в одном из двух его вариантов: как закон гражданства (lex patriae) или как закон места жительства (lex domicilii). Первая привязка используется в основном в государствах "семьи континентального права", в частности во Франции, ФРГ, в Восточной Европе. Вторая привязка (она есть древнее) наиболее широко применяется в странах "семьи общего права", в частности в США и Великобритании. Часто в правовых системах применяют оба варианта привязок.

Примером применения lex personalis в законодательстве Украины есть норма раздела II под названием "Коллизионные нормы относительно правового статуса физических и юридических лиц" Закона "О международное частное право" 2005 г. В частности, ч. 1 ст. 16 Закона, которая называется "Личный закон физического лица" отмечает, что личным законом физического лица считается право государства, гражданином которого она является. То есть здесь применяется коллизионная привязка lex patriae.

Часть 3 этой же статьи устанавливает, что личным законом лица без гражданства считается право государства, в котором это лицо масс место жительства, а при его отсутствии - место пребывания. То есть в этой части использовано колізійну привязку lex domicilii. Следует заметить, что в науке Украины еще не сложилось окончательного утверждения о содержании понятия lex domicilii, используемого именно в правовой системе Украины. В отличие от такой ситуации в государствах иногда наблюдается принципиальная разница в выяснении содержания понятия lex domicilii. Так, в США доміцилієм считают определенный срок постоянного или преимущественного пребывания физического лица в определенной местности. За английским правом доміцилієм считают местонахождение лица, что является местом ее рождения.

юридических лиц (правосубъектности предприятий, учреждений, организаций) используется закон национальности (lex societatis). Указана привязка имеет несколько видов. Во-первых, личный статус может определяться по закону нахождения административного центра (Франция, Германия, Италия, Швейцария и т. д.). Во-вторых, по закону места основания (регистрации) устава фирмы, предприятия и тому подобное (государства СНГ, Чехия, Венгрия, США, Великобритания). Так, согласно ч. 1 ст. 25 Закона Украины "О международное частное право" 2005 г. личным законом юридического лица считается право государства места ее нахождения. Местонахождение юридического лица указывается в учредительных документах. Таким образом в Украине использован критерий инкорпорации. В-третьих, по закону места осуществления основной деятельности. Эта коллизионная привязка преимущественно используется в законодательстве развивающихся стран. Существуют и другие критерии определения личного статуса юридических лиц (см. подробнее раздел VII настоящего учебника).

2. Правовое положение имущества регламентируется законом местонахождения вещи (lex е и sitae). По этой коллизионной привязкой решаются вопросы, относящиеся к праву собственности. Так, согласно ч. 1 ст. 38 Закона Украины "О международное частное право" от 2005 г. право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются правом государства, в котором это имущество находится, если иное не предусмотрено законом.

В законодательстве многих государств, в т. ч. и Украины, различают статус движимого и недвижимого имущества. В законодательстве Украины до решения вопроса о деление имущества на движимые и недвижимые вещи также применяют колізійну привязку lex е и sitae (ч. 2 ст. 38 Закона Украины "О международное частное право").

в Основном статус недвижимого имущества определяется по закону страны, на территории которой оно находится. Такова, например, ч. 1 ст. 31 Договора между Украиной и Литовской Республикой о правовой помощи и правоотношения по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 p., согласно которой правовой статус недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой оно находится.

в Отношении имущества могут применяться другие коллизионные принципы. Например, согласно ст. 40 Закона Украины "О международное частное право" от 2005 г. право собственности и другие вещные права, сведения о которых подлежат внесению в государственные реестры, определяются правом государства, в котором это имущество зарегистрировано.

3. До сделок и юридических фактов применяются различные коллизионные правила. Так, к договорам с "иностранным элементом" применяется в основном закон автономии воли (lex voluntatis). Он означает, что лица сами выбирают закон для регламентации своих прав и обязанностей. Например, в ч. 1 ст. 32 Закона Украины "О международное частное право" указано, что содержание сделки может регулироваться правом, которое избрано сторонами, если иное не предусмотрено законом.

До сделок может применяться коллизионная привязка - закон места совершения сделки, определяющей ее форму (lex locus regit actum) (ч. 1 ст. 31 Закона Украины "О международное частное право"). В международных договорах о правовой помощи по различным категориям дел также предусматривается норма, которую договаривающиеся государства считают необходимым применять в рассматриваемых правоотношениях (например, п. 1 ст. 34 Договора с Республикой Молдова).

Закон страны продавца (lex venditoris) чаще всего применяется при отсутствии явно выраженного волеизъявления сторон во внешнеторговой сделке. Эту колізійну привязку часто содержит законодательство государств Европы.

Коллизионная привязка - закон валюты долга (lex monctal) применяется в отношении соглашений, заключаемых в определенной валюте. Указанный принцип означает, что заключение договора в определенной валюте подчиняет такое соглашение по вопросам валюты праву государства, которому принадлежит валюта.

Регулированию трудовых отношений присуща, в частности, коллизионная привязка - закон места выполнения работы (lex loci Iaboris). Она предусматривается законодательством многих государств "семьи континентального права", прецедентным правом Бразилии, Нидерландов, других государств и означает, что к правоотношениям применяется законодательство государства, в котором обычно постоянно выполняются работы.

Коллизионная формула - закон флага (lex fleg) регулирует выбор законодательства к правоотношениям, возникающим в сфере торгового мореплавания.

Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commii) применяется к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда из деликта. Этот принцип предусмотрен в основном в законодательстве государств "семьи континентального права". Он закреплен, в частности, в ч. 1 ст. 49 Закона Украины "О международное частное право", где указано, что права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются правом государства, где имело место действие или иная обстоятельство, ставшую основанием для требования о возмещении вреда.

Закон государства, с которым определенное правоотношение наиболее тесно связано (the proper law of the contract), применяется преимущественно в государствах "семьи общего права". Этот универсальный принцип может применяться к любым правоотношениям с "иностранным элементом". Отсылка к такой коллизионной привязки позволяет избежать пробелов в коллизионном регулировании отношений с "иностранным элементом".

В Законе Украины "О международное частное право" коллизионный принцип "закон наиболее тесной связи с правоотношением" предусмотрено в ч. 2 ст. 32. Здесь указано, что в случае отсутствия выбора права к содержанию сделки применяется право, которое имеет наиболее тесную связь со сделкой. В ч. Из этой же статьи указано: если иное не предусмотрено или не вытекает из условий, сути сделки или совокупности обстоятельств дела, то сделка более тесно связана с правом государства, в котором сторона, которая должна осуществить исполнение, имеющее решающее значение для содержания сделки, имеет свое местожительство или местонахождение. Таким образом законодатель предложил толкование указанного принципа. Другое толкование этого коллизионного принципа приведенное, например, в ч. 2 ст. 44 упомянутого Закона. Статья 44 определяет право, применяемое к договору при отсутствии согласия сторон о выборе права. В частности, в ней указано, что правом, с которым договор наиболее тесно связан, считается: I) относительно договора о недвижимом имуществе - право государства, в котором это имущество находится, а если такое имущество подлежит регистрации,- право государства, где осуществлена регистрация; 2) относительно договоров о совместной деятельности или выполнении работ - право государства, в котором осуществляется такая деятельность или создаются предусмотренные договором результаты; 3) относительно договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже,- право государства, в котором проводятся аукцион, конкурс или находится биржа. Таким образом, законодатель в каждом конкретном случае стремится определить содержание коллизионной привязки "закон наиболее тесной связи с правоотношением".

Коллизионная привязка - закон суда (lex fori) означает, что к спору применяется закон того государства, в котором он рассматривается. То есть суд (арбитраж или иной орган государства) должен руководствоваться законодательством своего государства, не смотря на наличие "иностранного элемента" в правоотношении. Например, согласно ч. 4 ст. 49 Закона Украины "О международное частное право" стороны обязательства, возникшего вследствие причинения вреда, в любое время после его возникновения могут избрать право государства суда.

Общепризнанно, что по вопросам процесса суд (арбитраж, иной орган) каждого государства применяет собственные нормы права. Свидетельством этого является, например, ч. 2 ст. 22 Закона Украины "О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства" от 4 февраля 1994 p., которая указывает, что в судопроизводстве иностранцы как участники процесса пользуются процессуальными правами наравне с гражданами Украины.

Коллизионная привязка - закон, избранный арбитрами (lex arbitri) означает, что при отсутствии указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает необходимыми к применению.

Одной из самых коллизионных привязок является закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori con-cursus). Нормы с такими коллизионными привязками применяются в сфере трансграничного банкротства.

Изложение коллизионных привязок может отличаться в разных правовых системах. Скажем, коллизионная привязка lex loci laboris сформулирована как "закон страны, в которой работник обычно выполняет свою работу", в законах по международному частному праву Австрии 1978 г. (ст. 44 (1)); Швейцарии 1987 г. (ст. 121), в Европейской конвенции 1980 г. о праве, которое применяется к договорным обязательствам (ст. 6 (2)). В Законе Албании 1964 г. о пользовании гражданскими правами иностранцами и применении иностранного права (ст. 20); Законе Венгрии 1979 г. международного частного права (ст. 5 (1)), в законодательстве некоторых других государств указанную привязку сформулирован как "закон страны, в которой выполняется работа".

Законодательству и правоприменительной практике государств известны и другие коллизионные привязки, которые не используются в Украине. Например, lex conventional - конвенционное право, которое стороны согласовали применять к контракту; lex validitatis - право, согласно которому акт или соглашение являются недействительными; lex convinien - право, которое наиболее соответствует обстоятельствам дела; actor regit actum - право, предоставляет определенному лицу полномочия для выполнения определенного акта, официально определяет формальную действительность этого акта; mobilia sequuntur personam - движимое имущество следует за лицом (статус имущества определяется по закону домицилия или гражданства владельца).

Большинство из перечисленных в этом параграфе привязок не являются универсальными, то есть такими, которые применяются ко всем правоотношениям одного института (например, наследования, заключения внешнеторговых соглашений и т. п.). С учетом этого они подразделяются на основные и дополнительные.

Коллизионная привязка считается основной, если она направлена на регулирование определенного вида правоотношений с "иностранным элементом". Однако иногда необходимо уточнить применение этого основного правила. Одним из способов такого уточнения является использование дополнительных коллизионных привязок. К примеру, из содержания ч. 1 ст. 49 Закона Украины "О международное частное право" следует, что основной коллизионной привязкой к определению прав и обязанностей сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, является закон страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Однако, если стороны имеют место жительства или местонахождение в одном государстве, то права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, определяются правом этого государства, то есть правом местожительство или местонахождение этих лиц (ч. 2 ст. 49 Закона). Следовательно, для отдельных случаев предусмотрены дополнительные коллизионные привязки.

В процессе правоприменения иногда является возможной указание на одновременное применение законодательства нескольких правовых систем. Это явление получило название кумуляции коллизионных привязок. Часто оно затрудняет регулирование правоотношений, а потому является не всегда желательным.

Коллизионные нормы могут быть императивными или диспозитивными. От императивных норм стороны не могут отступать. Диспозитивными считаются такие коллизионные нормы, от применения которых стороны правоотношений могут отказаться и, одновременно, договориться о применении права на основании другого принципа.